約定了回購義務(wù)，就一定是讓與擔(dān)保嗎？

【案例】甲公司于2021年4月正式發(fā)行了自己的債券（三年期，年利率8%）。4月5日，甲公司與丙公司簽訂《債券認(rèn)購及回購協(xié)議》，約定丙公司認(rèn)購甲公司5000萬債券，甲公司允諾1年后以5500萬元回購，如逾期不回購，甲公司需向丙公司支付1000萬違約金。

靈魂一問：這5000萬的債券，在甲公司回購前，歸誰所有？如果在約定回購日之前，丙公司出現(xiàn)了經(jīng)營困難，把這5000萬債券以5100萬的對價賣給了丁公司，丙公司對甲公司違約了嗎？

第一，即使約定的1年后甲公司回購這批債券，債權(quán)的所有權(quán)依然歸丙公司所有，這并不是什么讓與擔(dān)保，因為甲、丙之間從來沒有以這批債券擔(dān)保的意思，丙公司已然是該批債券的權(quán)利人，有權(quán)對債券作出處分。

第二，市場主體進(jìn)行資金融通的方式有多種，借款僅為其中的一種融資形式。本案不能超越當(dāng)事人之間的真實(shí)意思表示，認(rèn)定為什么民間借貸法律關(guān)系。法律應(yīng)當(dāng)充分尊重當(dāng)事人之間對交易安排所作出的真實(shí)意思表示，對當(dāng)事人之間的法律關(guān)系的性質(zhì)，應(yīng)綜合合同的約定及履行等情況予以認(rèn)定。并不否認(rèn)甲、丙間簽訂《債券認(rèn)購及回購協(xié)議》的目的是甲公司想融資，但不是說只要是為了融資，就是民間借貸，不能為了硬套考點(diǎn)而違背當(dāng)事人真實(shí)意思表示，擅自改變合同性質(zhì)。

第三，為什么說合同性質(zhì)的認(rèn)定很重要呢？因為本案是2022年法考主觀民商訴大題的第一問，后面還有一小問問違約金的問題。如果認(rèn)為甲、丙間的合同是一個民間借貸合同，那后面違約金酌減參考的就是所謂1年期LPR之類，但出題人很明顯沒這個意思，不然出題人就不會給一個（三年期，年利率8%）了，很顯然，即使按3年期滿算，丙公司債券可以兌換到5400萬，而雙方約定的5500萬回購款已經(jīng)足以彌補(bǔ)甲的延期回購，多出的1000萬違約金全成了懲罰性違約金了，當(dāng)然需要酌減。認(rèn)定為民間借貸，就無法體會到出題人的真意，出題人想考違約損害賠償計算方式之一的類比法。各位考友有興趣可以翻一下司法部《官方指導(dǎo)案例》第97-98頁的擴(kuò)展分析。

以上僅為一家之言，與微博答案不符，各位考友請自行分辨，祝早日破除迷思，法考之路順利！