2017年??· 考情分析

2017年初試考察的知識(shí)點(diǎn)為漢朝春秋決獄和明朝的整體法律制度，都是較為重要的知識(shí)點(diǎn)。答題時(shí)按照法律史答題三部曲展開(kāi)即可，注意在第一部曲中說(shuō)明源流和影響，在第三部曲運(yùn)用批判性思維進(jìn)行正反、內(nèi)外、直接與間接多方面的評(píng)價(jià)。

筆試部分?第一部分

No.1?考研初試

一、材料分析

材料如下

杜佑《通典·禮二十九》載:“其時(shí)有一件疑難的案子，甲沒(méi)有兒子，拾得道旁他人遺棄的幼兒乙收養(yǎng)為自己的兒子，等到乙長(zhǎng)大，因犯罪殺人并告訴了甲.甲遂把乙隱藏了起來(lái)，(地方初審此案的官員間)甲應(yīng)如何論罪？”董仲舒認(rèn)為應(yīng)如此判斷:甲沒(méi)有兒子，養(yǎng)活了乙為自己的兒子，雖非其所生，可誰(shuí)能改變這一父子關(guān)系呢? 《春秋》之義“父親為兒子隱匿罪行天經(jīng)地義”。甲應(yīng)該包庇乙?；实壑笙抡Z(yǔ)書(shū)認(rèn)為這論斷是恰當(dāng)?shù)摹?/p>

問(wèn)題:

1、結(jié)合材料說(shuō)明，何謂春秋決獄?(5分)

2、結(jié)合材料說(shuō)明，何謂親親得相首匿?(5分)

3、漢代還產(chǎn)生了哪些與上述制度精神相契合的制度?它們對(duì)后世影響如何?(10分)

4、分析親屬相隱、春秋決獄等法律制度形成的歷史文化原因?(10分)

解析1、結(jié)合材料說(shuō)明，何謂春秋決獄?

解析：

第一步：快速審題，結(jié)合材料和題干定位本題考察漢代的春秋決獄，并且必須定位春秋決獄是法律儒家化的重要步驟之一。

第二步：在腦海中檢索春秋決獄的主要內(nèi)容，明確春秋決獄的發(fā)展歷程，哪些歷史事件逐漸演變成了春秋決獄，在法律儒家化發(fā)展的后期又在春秋決獄的基礎(chǔ)上產(chǎn)生了哪些制度。必須點(diǎn)明春秋決獄的背景和內(nèi)容，還可以說(shuō)明春秋決獄的實(shí)施方式以及其最為重要的內(nèi)容——原心定罪。

第三步：具體答題原則，在貫徹法律史三部曲的基礎(chǔ)之上，要注意題目的要求“結(jié)合材料說(shuō)明”，因此，需要在回答了基礎(chǔ)知識(shí)之后結(jié)合材料中說(shuō)明春秋決獄的內(nèi)容進(jìn)行論證。

第四步：答題1、定位春秋決獄，說(shuō)明地位和流變。2、說(shuō)明核心概念、背景和內(nèi)容、實(shí)施方式。3、超級(jí)無(wú)敵大蓋帽，說(shuō)明春秋決獄的影響。4、結(jié)合材料進(jìn)行論證，點(diǎn)題。

詳細(xì)答案：

春秋決獄是我國(guó)古代法律儒家化的重要階段之一。是指漢朝自漢武帝以后，在司法實(shí)踐中以儒家經(jīng)典《春秋》所體現(xiàn)的原則和道德精神，作為判案根據(jù)的司法活動(dòng)，后發(fā)展為“引經(jīng)決獄”。

（1）春秋決獄產(chǎn)生的背景：漢代儒家為了改變法家思想主宰司法領(lǐng)域的現(xiàn)狀，便通過(guò)皇權(quán)的力量，要求司法官在遇到律無(wú)正條或雖有正條卻不合乎儒家道德的案件時(shí)，根據(jù)《春秋》經(jīng)義斷案，這就在實(shí)際上賦予了《春秋》經(jīng)義極高的法律效力，使其成為凌駕于各種法律之上的一種法律形式了。

（2）春秋決獄的主要內(nèi)容是是親屬相隱、尊敬尊長(zhǎng)、原心定罪三類(lèi)。原心定罪是春秋經(jīng)義中的一項(xiàng)最為重要的內(nèi)容，儒家把其當(dāng)成司法審判的基本原則。即考察犯罪事實(shí)，考察犯罪動(dòng)機(jī)：A、動(dòng)機(jī)不合乎儒家道德，對(duì)這種主觀惡性嚴(yán)重的犯罪，必須嚴(yán)懲。B、動(dòng)機(jī)合乎儒家道德，雖犯法而可以從輕處罰。

（3）春秋決獄的方式：漢代儒家化過(guò)程中起作用最大的是“春秋決獄”，將觸角首先伸向了司法領(lǐng)域，后又通過(guò)“決事比”的方式滲入立法領(lǐng)域。該制度使儒家觀念與法律制度進(jìn)一步融為一體，封建法律的儒家化越來(lái)越深。

春秋決獄的影響：

（1）春秋決獄推動(dòng)了法律儒家化的進(jìn)程，是儒家思想在司法領(lǐng)域不斷滲透的深刻體現(xiàn)，實(shí)質(zhì)上是皇權(quán)統(tǒng)治的不斷加強(qiáng)，從而強(qiáng)化專制主義中央集權(quán)，維護(hù)封建王朝的統(tǒng)治秩序和國(guó)家統(tǒng)一。

（2）春秋決獄對(duì)后世影響巨大，不斷發(fā)展出引經(jīng)決獄、引經(jīng)注律等制度，但春秋決獄不以律、法為依據(jù)，而依據(jù)《春秋》經(jīng)作為定罪依據(jù)，從道德至上的立場(chǎng)出發(fā)，為酷吏任意的出入人罪打開(kāi)方便之門(mén)。

（3）但在當(dāng)時(shí)的歷史條件下，引《春秋》以決獄，對(duì)封建統(tǒng)治者的繁法嚴(yán)刑，也曾起到一定的緩解作用。

在該材料中，董仲舒對(duì)于案件看法采取了《春秋》之義“父親為兒子隱匿罪行天經(jīng)地義”，正是體現(xiàn)了春秋決獄在西漢時(shí)期成為司法官裁判案件的重要制度，《春秋》經(jīng)甚至超越律、法成為最為核心的定罪量刑的依據(jù)。

解析2、結(jié)合材料說(shuō)明，何謂親親得相首匿?

解析：

第一步：快速審題，結(jié)合材料和題干定位本題考察漢代的親親得相首匿，明確親親得相首匿是漢代重要的刑事法律原則之一。

第二步：在腦海中檢索親親得相首匿的刑事法律原則，明確其概念、內(nèi)容，并且通過(guò)知行法學(xué)的超級(jí)無(wú)敵大蓋帽分析親親得相首匿原則的意義。

第三步：具體答題原則，在貫徹法律史三部曲的基礎(chǔ)之上，要注意題目的要求“結(jié)合材料說(shuō)明”，因此，需要在回答了基礎(chǔ)知識(shí)之后結(jié)合材料中說(shuō)明親親得相首匿的內(nèi)容進(jìn)行論證。

第四步：答題1、定位親親得相首匿原則，說(shuō)明地位和流變。2、說(shuō)明核心概念、背景和內(nèi)容、實(shí)施方式。3、超級(jí)無(wú)敵大蓋帽，說(shuō)明親親得相首匿的意義。4、結(jié)合材料進(jìn)行論證，點(diǎn)題。

詳細(xì)答案：

親親得相首匿原則，亦即親屬相隱的原則，是漢宣帝時(shí)期確立的一項(xiàng)定罪量刑的原則，是漢代重要的刑事法律原則之一，后世經(jīng)唐代發(fā)展為同居相為隱原則，直至近代變法修律方得廢止。

它主張親屬之間謀藏匿罪犯可以不負(fù)刑事責(zé)任（除謀反，大逆外）。來(lái)源于儒家“父為子隱，子為父隱，直在其中”的理論。其內(nèi)容是：（1）對(duì)于卑幼親屬首匿尊長(zhǎng)親屬的犯罪行為,不再追究刑事責(zé)任。（2）如果尊長(zhǎng)親屬首匿卑幼親屬，除死罪上請(qǐng)減免外，其它也不負(fù)刑事責(zé)任。

親親得相首匿原則正是對(duì)儒家所提倡的家庭道德的一種維護(hù)，也是法律儒家化的典型表現(xiàn)。該原則一直影響著后世封建立法，沿用數(shù)個(gè)朝代，并在唐朝發(fā)展為同居相為隱的原則，擴(kuò)大了相互隱匿的范圍。他能夠維護(hù)儒家所倡導(dǎo)的親親尊尊的封建禮教，維護(hù)皇權(quán)為核心的封建專制統(tǒng)治，從而維護(hù)專制主義中央集權(quán)與封建國(guó)家的社會(huì)秩序。

在材料中，養(yǎng)父甲隱匿養(yǎng)子乙的犯罪行為，在董仲舒看來(lái)，養(yǎng)父甲能夠受到親親得相首匿原則的保護(hù)而不被追究責(zé)任，正是體現(xiàn)了西漢親親得相首匿原則對(duì)刑事司法領(lǐng)域的深刻影響。

解析3、漢代還產(chǎn)生了哪些與上述制度精神相契合的制度？它們對(duì)后世影響如何？?

解析：

第一步：快速審題，結(jié)合題干和（1）、（2）題的內(nèi)容確定所指的“制度精神”的含義。

第二步：在腦海中檢索與相應(yīng)的精神相契合的漢代法律制度體系中的其他制度，嚴(yán)格按照法律形式、立法成果、刑事制度、民商事制度、司法制度等九大板塊對(duì)漢代的法律制度進(jìn)行回憶，挑選出符合題意的制度。

第三步：最后論證精神所體現(xiàn)的來(lái)龍去脈，回到法律儒家化的演變，影響與發(fā)展論述，用上已經(jīng)準(zhǔn)備好的意義類(lèi)的話。

第四步：答題：1、定位漢代的上述法律制度所體現(xiàn)的制度精神。2、檢索并列舉體現(xiàn)該制度精神的漢代其他法律制度。3、論證制度精神對(duì)后世的影響，點(diǎn)明其意義與發(fā)展。

詳細(xì)答案：

上述制度體現(xiàn)了在“罷黜百家、獨(dú)尊儒術(shù)”的背景之下運(yùn)用儒家思想鞏固君主專制、維護(hù)封建大一統(tǒng)的精神。董仲舒以儒家思想為主，兼收陰陽(yáng)家、法家思想而建立起來(lái)的政治法律思想體系。

在漢代，還有以下制度能夠體現(xiàn)這樣精神：

引經(jīng)決獄與引經(jīng)注律是漢代法律儒家化的重要體現(xiàn)。引經(jīng)決獄是指引用儒家經(jīng)典裁斷案件，而引經(jīng)注律是指引用儒家經(jīng)典對(duì)漢代的律法進(jìn)行注解，讓律典中的條文符合儒家的經(jīng)義。這樣，當(dāng)他們的法律著作得到皇帝批準(zhǔn)時(shí)，法律便儒家化了。

引經(jīng)決獄和引經(jīng)注律是法律儒家化過(guò)程中的重要環(huán)節(jié)，它們?yōu)楹笫馈凹{禮入律”即直接把儒家道德納入封建法典鋪平了道路，隨著“一準(zhǔn)乎禮”的《唐律》的出現(xiàn)，法律的儒家化進(jìn)程也就基本完成了。

漢文帝的刑罰改革，廢除肉刑制度。漢文帝：廢除肉刑，有替代性刑罰，但是不含宮刑，“有輕刑之名，內(nèi)實(shí)殺人”。漢景帝：兩次下詔令減少笞數(shù)，頒布《箠令》，規(guī)定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹節(jié)，笞打的部分是臀部，行刑過(guò)程中不得換人。廢除肉刑是順應(yīng)歷史潮流，有利于保護(hù)社會(huì)生產(chǎn)力。盡管刑制漢革的過(guò)程中曾有一定程度的反復(fù)，甚至倒退，但都屬于支流。

廢肉刑使我國(guó)古代刑罰手段由野蠻殘酷變得相對(duì)文明，改革后的漢朝刑罰，主要是勞役刑和笞刑。其標(biāo)志著奴隸制肉刑刑罰體系向封建制勞役刑刑罰體系轉(zhuǎn)變，為隋唐之際封建制五刑的最終確立奠定基礎(chǔ)。

尊老憐幼的原則，是指對(duì)老人、小孩、婦女、殘疾人等有特殊情況的人，在定罪處刑時(shí)特別寬宥的做法，將儒家尊老憐幼的道德原則法律化了。漢朝統(tǒng)治者以“為政以仁”、“以仁著治天下”相標(biāo)榜，強(qiáng)調(diào)貫徹儒家矜老恤幼的恤刑思想，具體表現(xiàn)為頌系、女徒顧山等制度。

尊老憐幼的原則有利于減少社會(huì)矛盾，維護(hù)社會(huì)秩序，將儒家思想貫徹于律典之中。該原則也為后世所繼承，尊老憐幼的原則在我國(guó)古代法律史中影響深遠(yuǎn)。

貴族官僚有罪先請(qǐng)的原則，即對(duì)犯了法的貴族官僚，必須先向皇帝報(bào)告，“請(qǐng)”其作出減免的決定，以保護(hù)貴族官僚的特權(quán)，經(jīng)上請(qǐng)一般都可以減刑或免刑。它體現(xiàn)了儒家思想中“尊尊”原則的要求，也是“刑不上大夫”刑罰原則的體現(xiàn)，也是對(duì)儒家所提倡的宗法道德的一種維護(hù)，與儒家肯定等級(jí)倫理的“禮”觀念相同。官僚貴族有罪先請(qǐng)制度一直為后世所繼承，是維護(hù)等級(jí)制度的重要制度。

秋冬行刑制度是漢代執(zhí)行死刑的一種制度，體現(xiàn)了“賞以春夏，刑以秋冬”的思想。其具體制度是除謀反，大逆等“決不待時(shí)”者外，一般死刑犯須在秋天霜降以后，冬至以前執(zhí)行。

秋冬行刑制度對(duì)后世也有著深遠(yuǎn)的影響。唐律規(guī)定“立春后不決死刑”，明清律中的“朝審”“秋審”制度亦可溯源于此。

錄囚制度，是指在漢代，上級(jí)司法機(jī)關(guān)對(duì)在押囚犯進(jìn)行復(fù)核審錄，以檢查下級(jí)司法機(jī)關(guān)對(duì)案件的審判是否有失公正，并糾正冤假錯(cuò)案。錄囚活動(dòng)使一些冤假錯(cuò)案得到了平反，也有利于提高地方司法官明法慎刑的自覺(jué)性，體現(xiàn)了漢代深受儒家思想影響而推行的恤刑制度，從而使當(dāng)時(shí)的司法狀況得到一定程度的改良。

錄囚制度始于漢代，被唐以及其以后期代沿用，對(duì)后世司法實(shí)踐產(chǎn)生了積極影響。

漢代運(yùn)用儒家思想鞏固君主專制、維護(hù)封建大一統(tǒng)的精神提倡封建大一統(tǒng)，主張加強(qiáng)中央集權(quán)，維護(hù)封建君主專制統(tǒng)治。董仲舒將先秦儒家的德主刑輔說(shuō)進(jìn)行加工，用神權(quán)來(lái)掩蓋封建綱常名教和刑罰的階級(jí)實(shí)質(zhì)，符合封建統(tǒng)治者的政治需要。從西漢起，這樣的制度精神成為歷代封建統(tǒng)治者所推崇，經(jīng)魏晉南北朝時(shí)期的發(fā)展后，儒家思想在唐朝已經(jīng)與法律制度合為一體，直接體現(xiàn)在“一準(zhǔn)乎禮”的唐律中，成為他們統(tǒng)治人民的基本方法。

解析4、分析親屬相隱、春秋決獄等法律制度形成的歷史文化原因？

定位——聯(lián)系歷史文化背景——分析歷史文化原因

解析：

第一步：快速審題，結(jié)合題干和（1）、（2）、（3）題的法律制度所形成的共性。

第二步：在腦海中檢索形成這些法律制度所具有的歷史背景，從政治、經(jīng)濟(jì)、文化、思想等方面進(jìn)行全方位的思考。

第三步：最后論證在這樣的歷史背景之下，形成上述法律制度的歷史文化原因，用史實(shí)進(jìn)行說(shuō)明，強(qiáng)化論點(diǎn)的說(shuō)服力。

第四步：答題：1、定位漢代的上述法律制度。2、分析這些法律制度所具有的歷史背景3、論證形成上述法律制度的歷史文化原因。

詳細(xì)答案：

親屬相隱、春秋決獄等法律制度形成與西漢時(shí)期，在董仲舒主張“罷黜百家、獨(dú)尊儒術(shù)”并為西漢統(tǒng)治者所采用之后，形成了儒家思想影響下的諸多法律制度。

在西漢中期，（1）政治方面：漢景帝平定了吳楚七國(guó)之亂，中央集權(quán)也得到了鞏固與加強(qiáng)。（2）社會(huì)經(jīng)濟(jì)方面：經(jīng)過(guò)幾十年的休養(yǎng)生息之后，社會(huì)經(jīng)濟(jì)的到恢復(fù)與發(fā)展。特別是漢武帝即位時(shí)，西漢的國(guó)力已經(jīng)相當(dāng)強(qiáng)大，封建統(tǒng)治者手中掌握了大量財(cái)富，為漢代的國(guó)家統(tǒng)治提供了雄厚的物質(zhì)基礎(chǔ)。（3）內(nèi)政外交方面：武帝北伐匈奴，內(nèi)削諸藩，使中央集權(quán)進(jìn)一步加強(qiáng)，西漢王朝發(fā)展到鼎盛時(shí)期，中國(guó)的封建社會(huì)出現(xiàn)繁榮景象。

隨著封建制度的鞏固與發(fā)展，繁榮背后隱伏著深重的社會(huì)危機(jī)，封建統(tǒng)治者逐步加重了對(duì)廣大農(nóng)民的剝削與壓迫，封建兼并勢(shì)力日益膨脹，土地兼并過(guò)程加速，農(nóng)民和地主階級(jí)之間矛盾開(kāi)始激化。在這種形勢(shì)之下，漢初統(tǒng)治者所標(biāo)榜的無(wú)為而治的黃老思想已經(jīng)過(guò)時(shí)，封建統(tǒng)治者為了加強(qiáng)思想統(tǒng)治，以維護(hù)封建專制王朝，迫切需要一種新的思想體系。

董仲舒“罷黜百家、獨(dú)尊儒術(shù)”的主張正是適應(yīng)封建統(tǒng)治者這種政治需要而提出的。董仲舒的政治、法律、思想體系以孔孟思想和荀子思想為主，又吸收了其他各家有利于封建統(tǒng)治的思想。由于吸收了法家的君主集權(quán)思想和重法思想，又吸收了陰陽(yáng)家的五德始終說(shuō)，把封建君主專制制度神秘化、絕對(duì)化，所以它比原始儒術(shù)更適合封建統(tǒng)治者的需要，從此儒家成為中國(guó)古代封建王朝的統(tǒng)治思想，并且在儒家思想不斷滲透入法律制度的過(guò)程中，產(chǎn)生了親親得相首匿原則、春秋決獄等制度。

二、論述題?

論述明代的立法理念，立法活動(dòng)及重要的立法成果。

定位——檢索——寫(xiě)明來(lái)龍去脈

解析：

第一步：快速審題，結(jié)合材料和題干定位本題考察明代的法律制度體系，但與此同時(shí)，聯(lián)系明代的立法理念和法律思想。

第二步：在腦海中檢索明代的立法理念和法律思想，重要的立法成果，如《大明律》、《明大誥》、《大明會(huì)典》等，還要注意明代的立法活動(dòng)。

第三步：具體答題時(shí)，論述注重點(diǎn)明明代立法的意義和影響，運(yùn)用遠(yuǎn)近思維、正反思維等進(jìn)行綜合性的論述

第四步：答題1、定位明代立法理念和法律思想。2、列舉相關(guān)的立法成果。3、論述明代重要的立法活動(dòng)。4、說(shuō)明明代立法的影響。

詳細(xì)答案：

1、明代統(tǒng)治者者認(rèn)為，元朝之所以敗亡，在法制上，主要是失之于寬，且沒(méi)有系統(tǒng)化的法典，不能很好地約束各級(jí)官吏，客觀上放縱官吏欺壓百姓，以致民不堪命，揭竿而起。有鑒于此，他們?cè)陂_(kāi)國(guó)前后，即成功采納之前歷朝在法制建設(shè)上的經(jīng)驗(yàn)，開(kāi)始進(jìn)行大規(guī)模的法制建設(shè)，以偃武修文，實(shí)現(xiàn)王朝的長(zhǎng)治久安。

2、明代的立法理念和法律思想較為特殊。

（1）明刑弼教：強(qiáng)調(diào)刑與教的實(shí)施可“或先或后”、“或緩或急”，意為刑與德的關(guān)系不再是德主刑輔中的“從用”和“主次”關(guān)系，德對(duì)刑不再有制約作用，而只是刑罰的目的，刑罰也不必拘泥于“先教后刑”的框框，而可以用“先教后刑行事”。由此中國(guó)封建法制指導(dǎo)原則沿著德主刑輔——禮法結(jié)合——明刑弼教的發(fā)展軌道，進(jìn)入了一個(gè)新的階段，并對(duì)明清兩代法律實(shí)施的方法、發(fā)展方向發(fā)揮的社會(huì)作用產(chǎn)生了深刻影響。

（2）重典治國(guó)：重典治吏，重典治民。重典治國(guó)是以明太祖朱元璋為代表的明初統(tǒng)治者總結(jié)歷代統(tǒng)治的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，提出了對(duì)明初法制建設(shè)影響最大的“重典治國(guó)”的立法思想，主要表現(xiàn)為：加重對(duì)危害封建國(guó)家犯罪行為的懲罰，嚴(yán)法整飭吏治、懲辦貪官，刑罰手段上除沿襲宋朝以來(lái)凌遲、刺配外，又增加了充軍，創(chuàng)制了梟令、枷號(hào)、枷項(xiàng)發(fā)遣等酷刑，肉刑制度至明復(fù)活。

（3）“重其所重，輕其所輕”，是明朝對(duì)“事關(guān)典禮及風(fēng)俗教化”一類(lèi)非直接侵犯君主政權(quán)的犯罪，明律量刑輕于唐律；但對(duì)“賊盜”及“帑項(xiàng)錢(qián)糧”之類(lèi)直接危及專制統(tǒng)治的重大犯罪，明律量刑則重于唐律，即“重其所重，輕其所輕”。

3、在立法成果方面，形成了《大明律》、《明大誥》和《大明會(huì)典》等具有巨大影響力的法律文件。

（1）《大明律》是明代的基本法典。其特點(diǎn)有二，一是簡(jiǎn)明扼要。《大明律》一共七篇，是此前歷代法典中最簡(jiǎn)明扼要的一部。二是體例變更?！睹伞肥墙y(tǒng)率以下六部的總綱，其余六律的主要內(nèi)容分別是關(guān)于官吏公務(wù)方面、民事和經(jīng)濟(jì)方面、維護(hù)禮治方面、局勢(shì)方面、訴訟和處罰、工程興造和水利交通等方面的法律規(guī)定?！洞竺髀伞肥墙?jīng)過(guò)三十年反復(fù)修訂而制定成功的，反映出明初統(tǒng)治者非常重視立法，它也標(biāo)志著明代法典的最后定型，是明代立法成就的集中體現(xiàn)。它不僅直接影響了清代立法的格局，而且還對(duì)朝鮮、日本、越南等國(guó)的立法產(chǎn)生重要的影響。

（2）《明大誥》是朱元璋親自編纂的一部帶有特別法性質(zhì)的重刑法令，是明朝重典治國(guó)的特殊產(chǎn)物，明刑弼教是其頒布《明大誥》的指導(dǎo)思想。首先，其在內(nèi)容上規(guī)定了《大明律》所沒(méi)有規(guī)定的許多嚴(yán)酷刑罰。其次，《明大誥》偏重于懲治貪官污吏和豪強(qiáng)。其以判例的形式出現(xiàn)，具有特別法性質(zhì)的重刑法令，是律外之法，在中國(guó)法律史上空前普及，但在朱元璋死后被束之高閣。

（3）《大明會(huì)典》是行政法規(guī)的匯編。《明會(huì)典》由于匯集了明代的法令典章，因此也具有法律大全的性質(zhì)。它是一部在《唐六典》基礎(chǔ)上制定的更加完善的封建行政法法典，對(duì)《清會(huì)典》的制定具有重大影響。

（4）明代不僅具有顯著影響力的法律文件，還形成了規(guī)模“例”的編修，在律書(shū)有限的情況下，根據(jù)“一時(shí)權(quán)宜”定例。訂立了《欽定律誥條例》、《問(wèn)刑條例》、《充軍條例》等。

4、明代統(tǒng)治者為維護(hù)專制主義中央集權(quán)和封建君主專制，進(jìn)行了大規(guī)模的立法活動(dòng)，涉及刑事立法、民商事立法、行政立法等方面。

（1）在刑事立法方面，①加重對(duì)危害君主專制集權(quán)國(guó)家犯罪行為的懲罰，重其所重（侵犯君主政權(quán)），輕其所輕（直接危及專制統(tǒng)治）。②嚴(yán)法整飭吏治，重懲貪官污吏，禁止臣下結(jié)黨、內(nèi)外官交結(jié)。訂立阿黨、左官之法，實(shí)踐中大殺奸黨之獄。③實(shí)行廷杖制度化，刑罰手段異常殘酷，包括充軍、梟令、枷號(hào)發(fā)遣等酷刑。④加強(qiáng)思想專制文字獄，王朝思想與皇權(quán)觀念和正統(tǒng)思想的產(chǎn)物，用殘酷手段對(duì)挑戰(zhàn)皇權(quán)合法性的思想和行為進(jìn)行嚴(yán)厲的鎮(zhèn)壓。

（2）在民商事立法方面：①土地所有權(quán)的形成：魚(yú)鱗圖冊(cè)（增加賦稅的手段之一）是明朝官府在丈量土地的基礎(chǔ)上制定的一種田畝清冊(cè)。這是在宋代方田稅法經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，實(shí)行的一種更為完備的清查土地、確立稅制的辦法。這一法律為明代后來(lái)歷朝所奉行，且一直沿用到近代。由此可見(jiàn)其重要性。實(shí)行墾荒（增加賦稅的手段之二），擴(kuò)大良田的面積，為封建王朝鞏固物質(zhì)基礎(chǔ)。②土地買(mǎi)賣(mài)形成和租佃制：實(shí)行田底權(quán)和田面權(quán)，買(mǎi)賣(mài)形式中，產(chǎn)生了活契、找貼契和絕賣(mài)契。③在土地所有權(quán)的變更中，產(chǎn)生了貧民投獻(xiàn)和科田法等制度。

（3）在行政立法方面：①明代廢丞相，設(shè)內(nèi)閣?；实墼谑聦?shí)上兼任了宰相，皇權(quán)和相權(quán)合二為一，從制度上集君權(quán)與相權(quán)于一身，保證了皇帝的獨(dú)裁專制。②明代初年，沿用元制，尚書(shū)六部隸屬于中書(shū)省。洪武十二年廢中書(shū)以后，六部（吏戶禮兵刑工）直接對(duì)皇帝負(fù)責(zé)，是中央最高一級(jí)行政機(jī)關(guān)。③設(shè)置通政使司：是明初在削弱相權(quán)時(shí)所建立的一個(gè)衙門(mén)，但在明代，前有太祖專制，后又設(shè)立內(nèi)閣，宦官專權(quán)、特務(wù)的恐怖統(tǒng)治，通政使司并未起到應(yīng)有的作用。④設(shè)置廷議制度，廷臣會(huì)議，是明代朝廷議事制度。

5、明代的立法理念和思想豐富且有自身的特色，明代的立法活動(dòng)和立法成果觸及各個(gè)領(lǐng)域，體現(xiàn)了專制主義中央集權(quán)不斷走向頂峰的特征。明刑弼教和重典治國(guó)的思想的指導(dǎo)之下，形成了數(shù)次修改的《大明律》、以嚴(yán)刑峻法為代表的《明大誥》和為后世所借鑒的行政法典編撰《大明會(huì)典》。更在維護(hù)君主專制統(tǒng)治為核心的思想之下不斷進(jìn)行了政治、經(jīng)濟(jì)、文化、刑事等方面的立法活動(dòng)。朱明王朝自太祖朱元璋起，歷經(jīng)十五帝，到明思宗朱由檢亡國(guó)，前后將近三百年，基本實(shí)現(xiàn)了長(zhǎng)治久安的目的，其法制有諸多值得借鑒探討之處。

No.2?保研

一、簡(jiǎn)答題：簡(jiǎn)述漢代選官制度

? ?定位——檢索——寫(xiě)明來(lái)龍去脈

解析：

第一步：快速審題，結(jié)合材料和題干定位本題考察漢代的選官制度，但是也要想到選官制度的流變，如秦代的選官制度漢代是否有所沿襲等，在后世如何發(fā)展。

第二步：在腦海中檢索漢代選官制度的具體內(nèi)容，兼顧中央選官和地方選官制度，有從上至下的角度和自下而上的角度。察舉制度為核心，征辟、納貲、上書(shū)拜官、任子等方式。

第三步：具體答題原則，分析漢代選官制度的利弊得失，結(jié)合歷史的背景和立法的思想，作出相應(yīng)的論述性的話。

第四步：答題1、定位漢代選官制度，說(shuō)明流變。2、具體說(shuō)明察舉制度及征辟、納貲、上書(shū)拜官、任子等制度。3、分析漢代選官制度的利弊得失。

詳細(xì)答案：

1、在官吏的選拔和任用方面，堅(jiān)持了漢初“休養(yǎng)生息”的指導(dǎo)思想，輕徭薄賦，與民休息，產(chǎn)生了推薦以選賢舉能的察舉制度。在漢中期儒家思想成為指導(dǎo)思想之后，法律儒家化進(jìn)程不斷發(fā)展，儒家思想以“親親”、“尊尊”為核心，主張維護(hù)君主專制統(tǒng)治，維護(hù)皇權(quán)的核心地位。行政法律制度中的選官制度發(fā)展出征辟、納貲、上書(shū)拜官、任子等方式。沿襲了秦代的選官制度，并且將察舉制、征辟制度等為后世沿用，對(duì)科舉制度的產(chǎn)生與發(fā)展奠定了重要基礎(chǔ)。

2、漢代選官制度的具體內(nèi)容：（1）漢初開(kāi)始實(shí)行察舉制度，由中央與地方的各級(jí)長(zhǎng)官向朝廷推薦賢能之士。漢高祖曾下《求賢詔》，稱：“賢士大夫有肯從吾游者，吾能尊顯之。”這是漢代察舉之始。（2）之后，惠帝、文帝又規(guī)定，公卿郡守及王侯，每年須向朝廷推薦“賢良方正”、“孝廉”和“直言極諫”之士。（3）漢武帝時(shí)規(guī)定，每年要在二十萬(wàn)人中舉薦一人，送朝廷準(zhǔn)備錄用。

此外，漢代選官還采取了征辟、納費(fèi)、上書(shū)拜官、任子等方式。關(guān)于“征辟”，皇帝直接任命十人為官稱征召，大臣任命士人為官稱辟召。關(guān)于“上書(shū)拜官”，指士人上書(shū)因得到皇帝的賞識(shí)而得官。關(guān)于“任子”，指二千石以上官吏，任滿三年可保舉一人為官。關(guān)于“納貲”，即用錢(qián)或谷買(mǎi)官。

3、漢代選官制度形成了從上至下與自下而上相結(jié)合的選官制度，中央與地方相互配合，在主動(dòng)推薦人才與選拔人才之間協(xié)調(diào)，發(fā)展出多樣化的選拔管理制度。

（1）漢代的選官制度為漢代官僚隊(duì)伍的發(fā)展提供了寶貴的后備人才，推動(dòng)漢代官僚體系的發(fā)展，鞏固了封建專制統(tǒng)治。（2）選官制度對(duì)后世發(fā)展影響巨大，察舉制度、征辟制度、納貲制度等為后世沿用，但封建社會(huì)階級(jí)的相對(duì)固定，察舉制度也具有其明顯的局限性，地位低下的群眾并無(wú)機(jī)會(huì)成為察舉的對(duì)象而進(jìn)入官僚隊(duì)伍。

二、論述題：治外法權(quán)與近代中國(guó)變法革新之間的關(guān)系

定位——說(shuō)明各自概念——點(diǎn)名相互關(guān)系

解析：

第一步：快速審題，結(jié)合材料和題干確定本題考查近代中國(guó)的變法革新。

第二步：回到近代中國(guó)，會(huì)議治外法權(quán)的相關(guān)內(nèi)容，以及近代中國(guó)變法革新的主要體現(xiàn)。

第三步：具體答題中，對(duì)比形成體系答題，說(shuō)明治外法權(quán)與近代變法的相互關(guān)系，再說(shuō)明得失，寫(xiě)明意義、影響。

第四步：答題1、定位近代中國(guó)的變法革新，說(shuō)明歷史背景和思想流變。2、說(shuō)明治外法權(quán)的內(nèi)容與近代中國(guó)變法革新的內(nèi)容。3、點(diǎn)明二者之間的關(guān)系。4、說(shuō)明意義和影響。

詳細(xì)答案：

1、背景：第一次鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以來(lái)，中國(guó)受到西方列強(qiáng)的直接巨大沖擊，開(kāi)始了艱難的近代化進(jìn)程。近代化最開(kāi)始在軍事國(guó)防、經(jīng)濟(jì)等領(lǐng)域發(fā)生，到戊戌變法前后，其重心開(kāi)始轉(zhuǎn)移到政治法律領(lǐng)域。自庚子國(guó)變到清朝滅亡這十余年間，清朝推進(jìn)全面法制改革：吸收西方法律理論與法律制度，起草民法、刑法、訴訟法等各項(xiàng)法律草案；改革司法制度，建立近代司法機(jī)構(gòu)。

2、治外法權(quán)，又稱領(lǐng)事裁判權(quán)，是近代中國(guó)在備受帝國(guó)主義侵犯的背景之下，實(shí)行的司法審判制度之一。它是以英國(guó)為首的西方列強(qiáng)在強(qiáng)迫中國(guó)與之訂立的不平等條約中規(guī)定的一種司法特權(quán)，外國(guó)在華領(lǐng)事裁判權(quán)正式確立于1843年《中英五口通商章程》及《海關(guān)稅則》和隨后簽訂的《虎門(mén)條約》。照這種特權(quán)，凡在中國(guó)享有領(lǐng)事裁判權(quán)的國(guó)家，其在中國(guó)的僑民不受中國(guó)法律的管轄，不論其發(fā)生何種違背中國(guó)法律的違法或犯罪行為，或成為民事刑事訴訟的當(dāng)事人，中國(guó)司法機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)裁判，只能由該國(guó)領(lǐng)事或由其設(shè)在中國(guó)的司法機(jī)構(gòu)依據(jù)其本國(guó)法律裁判。

3、在近代中國(guó)，20 世紀(jì)初葉，清政府在內(nèi)外壓力下，為了維護(hù)自身的統(tǒng)治，達(dá)到廢除外國(guó)在華領(lǐng)事裁判權(quán)的目的，被迫推行的政治法律變革活動(dòng)。清末變法的內(nèi)容包括：考察西學(xué)、官制改革、預(yù)備立憲、開(kāi)設(shè)新學(xué)、變法修律。中國(guó)數(shù)千年來(lái)代代相傳的傳統(tǒng)法律制度、法律思想以及司法制度，由此進(jìn)入急劇變化的時(shí)期。

（1）近代變法改革的指導(dǎo)思想，并沒(méi)有轉(zhuǎn)變?yōu)橘Y本主義的思想或者是其他先進(jìn)的思想理念，修訂法律的重心仍然落在維護(hù)“三綱五常”等倫理觀念及相應(yīng)的倫理秩序上。

（2）清末在政治方面實(shí)行預(yù)備立憲，是清朝政府在1906年以后推行的一場(chǎng)以預(yù)備“仿行憲政”為名的政治欺騙活動(dòng)。在清政府長(zhǎng)達(dá)數(shù)年的“預(yù)備立憲”活動(dòng)中，最為重要者有兩個(gè)方面：一是起草并公布《欽定憲法大綱》與《十九信條》，二是設(shè)置諮議局與資政院。預(yù)備立憲的直接后果：加速了清朝的滅亡，為最后推翻清王朝準(zhǔn)備了條件。武昌起義，各省獨(dú)立。相應(yīng)地對(duì)舊有政治體制進(jìn)行改革，它縮小了皇帝與國(guó)會(huì)之間的權(quán)力比例，調(diào)整和改造了君主專制制度，直接沖擊了二千多年的專制政體，拉開(kāi)了封建中國(guó)政治近代化進(jìn)程的序幕。

（3）官制改革：指清政府在20世紀(jì)初宣布“變法”實(shí)行“新政”后推動(dòng)的一項(xiàng)行政改革措施。從宏觀上看，此次所謂的“官制改革”僅是對(duì)清朝原有行政體制做一些表面上的形式改動(dòng)。其主要內(nèi)容實(shí)際上僅涉及中央一些部、院等行政機(jī)構(gòu)的改名、合并或調(diào)整，以及官員稱呼之類(lèi)的改變。這些“變革”措施，充分說(shuō)明清政府的所謂“官制改革”，只不過(guò)是用幾個(gè)新鮮的名詞代替舊的稱號(hào)，對(duì)原有的封建行政體制并未有實(shí)質(zhì)性的觸動(dòng)。

（4）清末對(duì)刑律進(jìn)行修行，同時(shí)也對(duì)民商律進(jìn)行了修訂。一是刪修舊律舊例，改訂刑罰制度，廢除一些殘酷的刑種和明顯不合潮流的制度，這以公布和實(shí)施《大清現(xiàn)行刑律》為代表；二是制定和頒行近代刑事法典，其代表就是公布了《大清新刑律》。并且，以張之洞、勞乃宣為代表的“禮教派”與以修訂法律大臣沈家本為代表的“法理派”圍繞《大清新刑律》新式法典的修訂而產(chǎn)生的理論爭(zhēng)論，即進(jìn)行了一場(chǎng)禮法之爭(zhēng)。民商律成果包括《大清民律草案》、《欽定大清商律》。

4、治外法權(quán)是近代中國(guó)變法革新的重要內(nèi)容之一。治外法權(quán)屬于司法審判制度的組成部分，治外法權(quán)是西方列強(qiáng)對(duì)中國(guó)的司法主權(quán)的侵犯，而近代中國(guó)的變法革新正是包含了西方列強(qiáng)的侵略而被迫革新的制度與主動(dòng)追求近代化革新的制度。治外法權(quán)屬于西方列強(qiáng)的強(qiáng)迫之下，迫使中國(guó)司法審判權(quán)變更，其嚴(yán)重破壞了中國(guó)的司法主權(quán)，同時(shí)也是外國(guó)侵略者進(jìn)行各種犯罪的護(hù)身符和鎮(zhèn)壓中國(guó)人民革命運(yùn)動(dòng)的工具。

5、近代中國(guó)的變法革新的意義與影響：（1）客觀上推動(dòng)了近代中國(guó)近代化的發(fā)展，從傳統(tǒng)封建法律制度向近現(xiàn)代法律制度發(fā)展的過(guò)程中，借鑒了西方資本主義先進(jìn)的變法修律的理念與制度。（2）然而，在近代中國(guó)，無(wú)論是清政府還是民國(guó)政府對(duì)西方列強(qiáng)的妥協(xié)，在帝國(guó)主義的脅迫之下喪失部分主權(quán)，進(jìn)行被動(dòng)的變法與革新。（3）變法革新并沒(méi)有從根本上解決中國(guó)落后的問(wèn)題，只是進(jìn)行制度的改革并不能挽救中國(guó)，實(shí)質(zhì)上是對(duì)原有封建體制的部分改動(dòng)而并未有實(shí)質(zhì)性的觸動(dòng)。

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